Комментарий Александры Мурашовой, юриста Orchards, для РБК.
«Опора России» выступила с критикой подготовленных Минтрудом правил ведения реестра работодателей, у которых были выявлены факты нелегальной занятости. Проект этих правил до 30 августа проходил процедуру общественного обсуждения. Письмо «Опоры России» в Минтруд от лица главы объединения Александра Калинина, подписанное этой датой, есть в распоряжении РБК. По мнению «Опоры», текущая редакция документа подразумевает, что компании могут потенциально попасть в реестр за нарушения, не связанные с нелегальной занятостью (например, за отсутствие подписи сотрудника в трудовом договоре или отсутствие в нем сведений об условиях труда), а это будет оказывать неоправданное влияние на репутацию работодателя.
К тому же, считают в «Опоре России», малые предприниматели могут допускать ошибки в составлении договоров гражданско-правого характера (ГПХ) из-за отсутствия средств на квалифицированных юристов. Поскольку за это уже предусмотрены штрафы, их вполне достаточно для недопущения повторного правонарушения. Включение в реестр за первое правонарушение при заключении договоров ГПХ излишне, считает объединение.
В Минтруде РБК заявили, что сегодня для предпринимателей доступен целый ряд опций и сервисов для помощи в работе с трудовым законодательством, например сервис «Проверь трудовой договор», позволяющий самостоятельно пройти онлайн-проверку на предмет соблюдения требований трудового законодательства при заключении трудового договора. Руководитель также может запросить профилактический визит в свою организацию: по итогам такого визита штрафы и протоколы не оформляются, подчеркнули в ведомстве.
За что могут включить в реестр правонарушителей
Проект правительственного постановления «Об утверждении правил ведения реестра работодателей, у которых были выявлены факты нелегальной занятости» был вынесен Минтрудом на общественное обсуждение и размещен на портале проектов нормативно-правовых актов в середине августа. Само решение о создании такого реестра было принято в феврале 2024 года. Реестр должен заработать с 1 января 2025 года, его будет вести Роструд. Он будет содержать данные о названии компании или Ф.И.О. индивидуального предпринимателя, ИНН, дату включения в реестр, а также основание для этого, то есть номер и дату постановления по делу об административном правонарушении.
Перечень компаний-нарушителей будет доступен на сайте Роструда («фактически предусматривается опубличивание информации о перечне лиц, привлеченных к административной ответственности», указывает «Опора»), запись о нарушителе в нем будет содержаться в течение года с момента установления последнего факта нелегальной занятости, затем автоматически удаляться, если не будет выявлено повторных нарушений. Допускается досрочное исключение из реестра в случае отмены вступившего в силу постановления по делу об административном правонарушении.
Подготовленный проект Минтруда подразумевает, что попасть в реестр можно будет за:
- выявленное уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора;
- заключение гражданско-правового договора (ГПД), фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем (иными словами, за подмену трудовых отношений ГПД).
В пресс-службе Минтруда уточнили, что выплата заработной платы «в конверте» тоже может считаться признаком нелегальной занятости. «Трудоустройство без оформления трудового договора, подмена трудового договора договором ГПХ в случае, если деятельность работника полностью соответствует принципам регулярного трудоустройства, выплата заработной платы «в конверте», минуя официальные системы бухгалтерской отчетности компании или индивидуального предпринимателя, могут считаться признаками нелегальной занятости», — говорится в ответе министерства на запрос РБК.
Какие репутационные риски видит бизнес
«Опора России» указывает, что административную ответственность за указанные правонарушения устанавливает ч. 4 ст. 5.27 Кодекса об административных правонарушениях (КоАП). Она предполагает штраф от 10 тыс. до 20 тыс. руб. для должностных лиц, для ИП — от 5 тыс. до 10 тыс. руб., для юрлиц — от 50 тыс. до 100 тыс. руб.
Авторы письма с отсылкой к судебной практике отмечают, что по данной статье работодатели часто привлекаются за не самые серьезные правонарушения, например за отсутствие в трудовых договорах условий труда на рабочем месте или если в трудовом договоре не определен режим рабочего времени и времени отдыха. Также есть судебные решения из-за отсутствия подписи работника в трудовом договоре. Есть даже случай, когда в одном из судебных решений в договоре работника указано, что труд осуществляется в нормальных условиях, в то время как ст. 14 закона «О специальной оценке условий труда», в которой определена их классификация, понятия «нормальные» не содержит, следует из письма бизнес-объединения.
«Опора России» считает, что увязка оснований для попадания в реестр с нарушениями, связанными с ненадлежащим исполнением трудовых договоров, представляется некорректной и «не достигающей цели противодействия нелегальной занятости». В этих случаях «включение работодателя в реестр будет негативно влиять на репутацию компании», отмечают в бизнес-объединении.
Кроме того, репутации компании или предпринимателя может быть нанесен ущерб и за период нахождения в реестре до успешного обжалования постановления о правонарушении, пишет «Опора России».
В Российском союзе промышленников и предпринимателей (РСПП) в целом поддерживают позицию «Опоры России». «Проектом правил предполагается, что сведения реестра будут являться открытыми и общедоступными, что, безусловно, может повлечь за собой репутационные потери для субъекта предпринимательской деятельности», — сообщили РБК в организации.
В чем заключаются проблемы найма по ГПД
Заключение гражданско-правовых договоров вместо найма имеет для компаний ряд преимуществ (например, заказчик не обязан предоставлять отпуск, гарантировать повышенную оплату за сверхурочную работу, ГПД можно быстро прекратить в отличие от трудового договора). Но Трудовой кодекс запрещает использовать ГПД для регулирования трудовых отношений, то есть ГПД юридически обоснован, только если исполнитель выполняет определенный объем работ, прописанный в договоре, если договор устанавливает размер оплаты и порядок расчетов и так далее.
По мнению «Опоры России», отличить легальный гражданско-правовой договор с исполнителем от ГПД, регулирующего трудовые отношения работника и работодателя, можно не всегда. «Работодатели, особенно из сферы малого и микробизнеса, не имеющие возможности привлекать квалифицированных юристов, могут несознательно включать в ГПД положения, которые не должны в нем содержаться», — поясняют авторы письма. Поэтому на первый раз для компании достаточно штрафа за такое правонарушение, то есть за первое правонарушение при заключении ГПД не стоит включать компании в новый реестр, уверены в «Опоре России».
<…>
Юрист Orchards Александра Мурашова согласна с тем, что несопоставимы между собой подмена трудовой деятельности оформлением ГПД и нарушения формы договора путем упущения указания каких-либо сведений, которые не привели к нарушению гарантий прав работников, то есть они не могут одинаково являться основанием для включения в реестр.
По мнению Мурашовой, создание реестра станет одной из мер стимулирования работодателей к добросовестному поведению в отношении работников и ведению деятельности в соответствии с требованием трудового законодательства. «Одним из плюсов также станут возможность для граждан получать информацию о потенциальном работодателе и возможность его оценки на предмет соблюдения требований Трудового кодекса», — считает юрист.